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时间:2018-08-13 07:25来源:未知 作者:admin 点击:
有媒体报道,8名大学生毕业旅行中酒后在宾馆房间玩扑克炸金花,因带有一元钱一把的小筹码,被山东泰安警方认定为聚众赌博,分别给予15日拘留、3000元罚款的行政处罚。有人认为警

  有媒体报道,8名大学生毕业旅行中酒后在宾馆房间玩扑克“炸金花”,因带有一元钱一把的小筹码,被山东泰安警方认定为聚众赌博,分别给予15日拘留、3000元罚款的行政处罚。有人认为警方小题大做,不应处罚;也有人认为聚众赌博就该罚。那么,带有小彩头的“炸金花”究竟是娱乐还是赌博,区分的标准是什么?

  我国关于惩治赌博行为的法律规定,主要散见于刑法和治安管理处罚法中。根据刑法第303条规定,以营利为目的,聚众赌博或者以赌博为业的,应当认定为赌博罪,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金。

  治安管理处罚法第70条规定:以营利为目的,为赌博提供条件的,或者参与赌博赌资较大的,处五日以下拘留或者五百元以下罚款;情节严重的,处十日以上十五日以下拘留,并处五百元以上三千元以下罚款。从以上两部法律规定来看,带彩头的棋牌类游戏是娱乐还是赌博,主要从以下几个方面来区分:

  一是从主观方面看,行为人是以营利为目的,还是以休闲娱乐为目的,这是构成赌博行为的主观要件。赌博行为中的“以营利为目的”通常具体表现为为了获取其他参赌方的大额财物,来满足自己的经济需求。

  二是从棋牌类游戏的参与主体上看,群众娱乐多是在家庭成员、亲朋好友之间进行,而赌博则不要求亲疏远近,甚至组织方更乐于吸纳陌生人参与进来,以获取更大营利。

  三是看是否有组织者从中抽头获利。“聚众赌博”是指组织、召集3人以上进行赌博,从中抽头获利的行为。“以赌博为业”是指经常进行赌博,以赌博获取钱财为其生活或者主要经济来源的行为。如果只是提供棋牌室等娱乐场所且只收取正常的场所使用费和茶水服务费用的,则属于正常经营行为,不应认定为赌博。

  (十)以个人或集体名义强包强揽工程、收取“保护费”,或暴力抢占、强迫交易、非法开采矿产资源,或插手工程建设、房地产开发、厂矿企业建设,或在货运、客运市场采取暴力、威胁手段实施垄断经营的黑恶势力及违法犯罪线索;

  四是看彩头量的多少。根据2005年最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定,构成赌博罪的数额标准,要求是聚众赌博抽头渔利5000元以上或总赌资数额5万元以上。治安管理处罚法所规定一般参与赌博数额较大的,并没有全国统一规定,各地公安机关根据地区经济发展情况及社会公众接受的水平而定。山东公安厅对于一般参与赌博数额较大的标准规定为:人均参赌金额在100元以上或者当场赌资在400元以上。泰安警方正是据此认定8名大学生的行为属于赌博行为。

  尽管如此,认定8名大学生构成赌博行为虽符合执法规定,但是否应当处以15日拘留、3000元罚款的顶格处罚仍值得讨论。根据行政处罚行为所应遵循的比例性原则的要求,对于能够实现行政处罚目的的诸种法律行为中,应当选择适用最少侵害公民权利、最大节约执法资源的行为方式。对赌博行为进行处罚一方面是为了惩治行为人妨害社会管理秩序的行为,另一方面是为了教育警示潜在的不法行为者,起到预防类似不法行为发生的作用。如果对于8名大学生采取批评教育、单处罚款或者较短时间的拘留,就能够达到上述目的,就不应顶格处罚。因此,在行政执法中,如何妥当运用自由裁量权,针对不同案件情况,选择适用以柔性执法的方式来实现执法目的,仍需进一步思考。

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